Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Добросовестность: как ее определяют суды в имущественных спорах». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
И Минфин, и ФНС не оставляют без внимания вопрос подтверждения должной осторожности и осмотрительности при выборе контрагента. В своем последнем письме по этому вопросу от 17 декабря 2014 г. N 03-02-07/1/65228 Минфин указывает, что Налоговый кодекс не определяет конкретный перечень действий и документов, запрашиваемых у контрагентов, который сможет подтвердить, что вы проявили ту самую осмотрительность и осторожность. В результате, возможна ситуация, что как бы вы ни старались, избежать обвинений в том, что вы были неосторожны при выборе партнера, не получится. И все же, стремиться к этому надо.
Что входит в мероприятия по проверке добросовестности контрагента?
Приводим дюжину возможных контрольных мероприятий по проверке контрагента. На практике далеко не все бизнесмены проверяют своего партнера так тщательно, но если сделка значимая для вас, то рекомендуем проверить все возможные риски, тем более что большая часть этих методов является бесплатной.
Признаками добросовестного поведения могут быть такие действия лица, когда оно:
- учитывает права и законные интересы другой стороны. Например, лизингодатель должен учитывать правомерные ожидания лизингополучателя по приобретению права собственности на предмет лизинга в будущем (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 17);
- содействует другой стороне, помогает ей получить необходимую информацию (п. 3 ст. 307 ГК РФ);
- активно пытается предотвратить причинение вреда другой стороне;
- предупреждает контрагента, который не является профессиональным участником правоотношений, о необходимости дополнительных действий, прямо не предусмотренных договором, но влияющих на качество результата.
Помощь поставщика спорного контрагента
Хорошо, если удастся привлечь к разбирательству организацию или ИП, которые осуществляли поставку спорному контрагенту товаров, впоследствии попавших к налогоплательщику. В судебной практике последнего времени есть пример, как это смогло перевесить чашу весов на сторону компании (постановление АС Уральского округа №Ф09-197/18 от 15.02.2018 года по делу №А76-31970/201).
ИФНС обвинила налогоплательщика в работе с лишним посредником. Однако поставщик этого посредника рассказал суду, что он является их региональным представителем и работает добросовестно. Факт сотрудничества подтверждался договорами об организации поставок и дилерским соглашением. В итоге суд признал решение ИФНС недействительным.
Что в 44-ФЗ понимается под демпингом
Демпинг — это, простыми словами, искусственное занижение цены. В госзакупках демпингом считают снижение цены на 25% и больше от начальной максимальной цены контракта. Часто встречается занижение цены и на гораздо больший процент. В некоторых случаях поставщик, в силу своей неопытности, занижает цену, сам того не осознавая. Это бывает, когда он не учитывает те или иные нюансы, которые вскроются уже при выполнении контракта.
Бывает и такое, что начальная максимальная цена контракта изначально завышена. Заказчик может завысить НМЦК специально или по ошибке, а подрядчик выставить цену адекватную. В итоге разница между ними может превышать 25%
Есть и другие причины возникновения демпинга: сговор заказчика и поставщика, стратегия «таран» (стратегия выдворения добросовестных поставщиков), мошенничество поставщика. В иных случаях поставщик выставляет низкую цену потому, что ему важна не столько оплата, сколько заключение самого договора. Как бы то ни было, демпинг приводит к определённым последствиям.
Надо ли проверять всех контрагентов?
Любое действие в рамках хозяйственной деятельности компании — это затраты. Трудовые, инфраструктурные, инвестиционные — разные. Соответственно, проверка каждого контрагента чего-то стоит. В теории в отношении всех контрагентов желательно установление факта благонадежности, но с учетом ограниченности ресурсов предприятия — особенно, если оно представляет собой бизнес, не относящийся к крупным, то, очевидно, придется расставлять приоритеты.
Поводами для включения того или иного контрагента в первую очередь «на проверку», может быть выявление одного или нескольких из нижеследующих обстоятельств:
- контрагент — в потенциале ключевой поставщик (покупатель);
- предприятию будет нанесен большой ущерб вследствие невыполнения обязательств контрагентом (или косвенных последствий их выполнения — в виде наличия претензий со стороны проверяющих органов);
- сделка происходит в сфере, для которой характерно постоянство контроля со стороны государственных надзорных органов — например, если это сфера государственных закупок;
- контрагент прямо или косвенно влияет на взаимодействие предприятия с другими хозяйствующими субъектами, как и с проверяющими органами.
Сама по себе проверка контрагента может быть многоступенчатой. Соответственно, объем ресурсов, направляемых на проверку конкретного хозяйствующего субъекта, может отличаться в зависимости конкретного этапа проверки и общего количества таких этапов. То, какими будут соответствующие этапы, определяется разными обстоятельствами. Прежде всего — теми, что позволяют судить о степени риска во взаимодействии с определенным контрагентом.
Следовательно, контрагенты также могут быть классифицированы по критерию риска — как те, при взаимодействии с которыми он определяется как низкий, высокий или средний. И если в отношении контрагентов первого типа в «бюджет проекта» на проверку будут заложены минимальные объемы ресурсов, то для проверки контрагентов второго и третьего типа, очевидно, потребуется больше сил и средств.
Проверка экономической устойчивости контрагента
Не считая самых очевидных признаков экономических проблем на стороне контрагента — таких как наличие статуса ликвидируемой фирмы или компании, по которой проводится процедура банкротства, о недостаточной платежеспособности предприятия могут свидетельствовать:
- факты о наличии задолженности предприятия перед работниками по зарплате, перед бюджетом по различным видам налогов и сборов;
- наличие исполнительных производств по долгам (что говорит о длительности неосуществления их погашения);
- отрицательная величина чистых активов предприятия;
- отрицательный финансовый результат по итогам нескольких лет подряд;
- отсутствие у контрагента, который является опытной фирмой — судя по дате ее регистрации в качестве хозяйствующего субъекта, опыта выполнения проектов в той области, в которой работает заинтересованное лицо.
Полезно также узнать побольше информации:
- о текущих основных клиентах (поставщиках) фирмы, а также то, что они думают о фирме (например, сообщая те или иные факты в СМИ);
- есть ли риски возникновения финансовой неустойчивости фирмы в случае прекращения заказов от лица какого-либо определенного контрагента — в том числе из числа ключевых партнеров.
Весьма специфичный критерий — включенность компании в санкционные списки, сформированные зарубежными правительствами. Как и вероятность такого включения в будущем — если на момент проверки она не выявлена, исходя из географии и отрасли ведения деятельности предприятия. Для получения данных с высокой степенью достоверности по части подобных рисков у контрагента может потребоваться обращение к зарубежным экспертам — которые, скорее всего, будут знать больше о специфике санкционной политики властей своей страны.
Но можно произвести — в том числе и в дополнение к процедуре обращения к таким экспертам, самостоятельную проверку наличия или отсутствия повышенного «санкционного» интереса к фирме со стороны других государств. Они могут размещать данные о гражданах и организациях, попадающих под санкции. Как правило, сведения о российских фирмах там есть — как, например, в перечне, который ведет Минфин Великобритании (ССЫЛКА).
Анализ «медийной истории» контрагента
Иногда для того, чтобы оценить надежность контрагента, достаточно почитать о нем в СМИ или на профессиональных форумах. Отзывы клиентов, партнеров и работников – все это может рассказать о компании не меньше, чем официальные документы. Как правило, поиск такой информации осуществляется на специализированных площадках по названию компании и фамилии ее руководителя. Если юрлицо не дорожит своей репутацией, задумайтесь, стоит ли вам начинать сотрудничество с ним. Если же Интернет «пестрит» новостями о громких скандалах с участием вашего потенциального контрагента, от сделок с ним лучше отказаться.
Так, на протяжении долгого времени в СМИ регулярно появлялась информация о банкротстве Московского завода плавленых сыров «Карат». Однако это не помешало крупнейшему производителю на определенных этапах своего существования выработать собственную тактику «кредитования у контрагентов». Получая от поставщика сырье, «Карат» не производил оплату за него вплоть до момента подачи заявления о признании завода банкротом. Как известно, для этого нужно получить вступившее в законную силу решение суда первой инстанции. Предприимчивый «Карат» оттягивал этот момент, безо всяких оснований подавая апелляционные жалобы. Таким образом, оплата по договорам практически у всех контрагентов растягивалась на год и более. При этом штрафы за неисполнение договора были минимальные, поэтому даже вместе с возмещением убытков по ст. 393 Гражданского кодекса РФ ОАО «Карат» платил гораздо меньше, чем если бы он взял банковский кредит.
Выходит, все контрагенты, сами того не желая, кредитовали своего партнера на нерыночных условиях. Так что размер игрока на рынке не является гарантией его добросовестного поведения. Если бы поставщики Московского завода плавленых сыров перед заключением договора проверяли состояние дел заказчика, такая ситуация никогда бы не возникла. Справедливости ради стоит отметить, что с 2014 года у данного юрлица сменилось руководство и теперь его поведение нормализовалось.
Среди прочих проверок благонадёжности этот тип исследования репутации контрагента можно назвать экспресс–анализом. Будет показан список по общему числу дел суммарно, также можно выделить те, в которых компания выступала истцом, ответчиком, третьей стороной, кредитором. Такие данные будут выведены пользователю уже с суммой исковых требований.
Предусмотрена возможность фильтрации результатов по всем возможным параметрам:
| дата статус дела виды, категории споров роль контрагента (тип участия) сумма иска |
оппоненты судьи суды инстанции исход дела |
Борьба с однодневками: ФНС очистила реестр юрлиц
ФНС постоянно находит и ликвидирует фирмы-однодневки. На своем сайте ФНС России сообщает, что за пять лет с 2011 по 2016 годы количество таких компаний сократилось в 2,5 раза. В 2016 году из госреестра было исключено 650 тысяч организаций, а в 2018 году – более 700 тысяч.
За последние три года возможности инспекторов расширились:
- Запущена программа АСК НДС-2, которая сопоставляет данные НДС, полученные с отчетностью налогоплательщиков. Инспекторы не только видят соответствие счет-фактур поставщика и покупателя, но и могут проследить всю цепочку НДС,
- Налоговики получили возможность приостановить на месяц ликвидацию, реорганизацию или внесение изменений в ЕГРЮЛ, если у них возникли подозрения в отношении налогоплательщика,
- Недобросовестные компании инспекторы могут отмечать в ЕГРЮЛ,
- Усложнен порядок изменения юридического адреса.
В 2019 году борьба с фирмами-однодневками выходит на новый уровень. Теперь инспекторы смогут в ускоренном порядке исключать из ЕГРЮЛ компании с недостоверными сведениями. Для этого достаточно полугодовой записи о недостоверности, например, юридического адреса.
Конечно, ФНС значительно очистила реестр юрлиц, однако проблема до конца не решена. И любой добросовестный налогоплательщик может понести ущерб и ответственность, если в числе его контрагентов окажется неблагонадежная компания.
Самое неприятное то, что для инспекторов связь с однодневкой не обязательно должна быть прямой. Добросовестная компания может оказаться связанной через своих поставщиков. Поэтому следует проявлять осмотрительность в работе со всеми контрагентами без исключения.
Регламент, чтобы не запутаться и ничего не забыть
1 августа налоговая опубликовала в открытом доступе больше информации о компаниях. Но эту информацию не так-то просто найти, поэтому я подготовила Регламент проверки контрагента, который можно распечатать и прикладывать к сделкам. Так вы покажете налоговой или суду, что проверили партнера максимально подробно.
Еще регламент поможет решить, имеет ли смысл работать с потенциальным контрагентом.
Я рекомендую рассматривать все шаги проверки в совокупности. Если потенциальный контрагент не прошел проверку по одному или двум шагам, можно уточнить у него причины и потом принять решение о заключении договора. Если вы видите, что контрагент не прошел проверку по большинству шагов, не стоит рисковать — ищите партнера понадежней.
Критерии добросовестности
Верховный суда РФ в указанном пленуме постарался дать определение добросовестности, определив примерные критерии, которыми должны руководствоваться судьи при рассмотрении гражданских споров. При оценке действий сторон как добросовестных или недобросовестных судам следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.
Следует обратить внимание на следующие факторы, имеющие значение при квалификации поведения на соответствие принципу добросовестности.
В своем поведении субъект гражданских правоотношений должен учитывать не только свои интересы, но и законные интересы других субъектов, вступающих с ним в правоотношения. Это отнюдь не означает, что такой субъект должен быть альтруистом и ставить благополучие других лиц на первое место. Суть этих разъяснений сводится к тому, что добросовестный субъект действует таким образом, чтобы его поведение не только не нарушало требования действующего законодательства, но и учитывало права и законные интересы других лиц в той мере, в которой указанные лица вправе рассчитывать на это исходя из общепринятых правил.
Добросовестность и недобросовестность – это оценочные понятия. При оценке поведения лица на предмет добросовестности суд должен учитывать как внешние (объективные) факторы, сопутствующие возникновению спорного правоотношения, так и его правовую природу, что требует от суда не только знания норм права, но и наличия житейского опыта, а также понимания экономических интересов сторон.
Вышесказанное относится к объективной добросовестностью. Однако существует и субъективная добросовестность, Под добросовестностью в субъективном смысле принято понимать такое состояние лица, в котором оно не знало и не должно было знать о существовании обстоятельств, препятствующих ему осуществлять какие-либо действия, направленные на возникновение правовых последствий.
Классический пример добросовестности в субъективном смысле слова – это добросовестный приобретатель (ст. 302 ГК РФ), то есть лицо, которое не имеет правовых оснований для владения спорным имуществом (незаконный владелец), но приняло все разумные меры для выяснения правомочий контрагента на отчуждение имущества, однако не знало и не могло знать, что оно приобретает имущество у неуправомоченного лица.
Таким образом, ВС РФ придал презумпции добросовестности широкий простор, распространив ее на объективную и субъективную добросовестность.
Последствия недобросовестности
Если недобросовестное поведение стороны будет установлено и доказано, суд имеет право полностью или частично отказать ей в защите принадлежащего ей права или применить иные меры защиты другой стороны от недобросовестного поведения, предусмотренные законом (п. 2 ст. 10 ГК РФ). Но в Постановлении опущена фраза «предусмотренные законом», т.е. Пленум ВС РФ допускает возможность применения нижестоящими судами мер, не предусмотренных ни одним нормативным правовым актом.
Отметим, что судебная практика и прежде допускала применение мер, не предусмотренных законом: непринятие доводов злоупотребившего лица, отказ в применении срока исковой давности и т.д. (п. 5 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 № 127), определение ВАС РФ от 29.07.2013 по делу № А70-3210/2012).
Переквалификация иска
Пленум ВС РФ окончательно признал право суда на переквалификацию иска, т.е. определение норм права, подлежащих применению при разрешении спора. Согласно документу, если истец избрал ненадлежащий способ защиты права (ст. 12 ГК РФ), суд должен помочь определить ему правильный способ и не может отказать в принятии искового заявления, вернуть его либо оставить без движения.
Рекомендуя судам выносить на обсуждение вопрос о юридической квалификации правоотношения, Пленум ВС РФ исходит из смысла норм процессуального права (ст. 9, 133 и 168 АПК РФ). Суд создает условия для установления фактических обстоятельств, характера правоотношений и определяет применимые к ним нормы права. А принимая решение, он определяет, какие нормы применяются к доказанным обстоятельствам, и указывает мотивы, по которым не применил нормы, на которые ссылались лица, участвующие в деле (п. 3 ч. 4 ст. 170 АПК РФ).
Исходя из этого, правовое обоснование иска, предложенное истцом, не является обязательным для суда. Поэтому он не может отказать в иске, когда истец ссылается на неправильные нормы права. Тем более что повторно истец не сможет обратиться в суд за защитой своих прав в случае получения отказа (п. 2 ч. 1 ст. 150 АПК РФ).
Эта позиция была изложена еще в п. 3 Постановления КС РФ от 21.04.2003 № 6-П, а затем в п. 3 совместного постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29.04.2010 №10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав».
Конституционный Суд РФ в указанном деле обращал внимание, что лицо, вещные права которого нарушены, имеет возможность обратиться в суд с иском, например, о признании соответствующей сделки недействительной и применении реституции (ст. 166–181 ГК РФ) или об истребовании имущества из чужого незаконного владения (ст. 301–302 ГК РФ). Однако суды могут истолковывать нормы ГК РФ неоднозначно, поэтому они самостоятельно решают, какие нормы подлежат применению в конкретном деле.
Может показаться, что суды наделяются правом изменять предмет и основание иска в нарушение принципа состязательности в процессе. На самом деле это не так. При переквалификации ни предмет иска, ни его основание изменяться не должны. Если суд переквалифицирует иск, то предмет, как материально-правовое требование о возврате имущества или взыскании денежной суммы, остается неизменным (постановление Президиума ВАС РФ от 16.11.2010 № 8467/10). Также не меняется и его основание – обстоятельства, на которых истец основывает свои требования (п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции»). Ведь истцу должно быть безразлично, какие нормы права использовать для получения причитающихся ему денег или имущества.
В то же время суд не должен превышать своих полномочий, выходя за рамки переквалификации иска и меняя его предмет или основание, как например в спорах, разрешенных Президиумом ВАС РФ в постановлениях от 24.07.2012 № 5761/12, от 16.11.2010 № 8467/10. Здесь проходит тонкая грань, которая зависит от конкретных обстоятельств каждого дела, и поэтому суды обязаны выносить этот вопрос на обсуждение.
В таких ситуациях будет разумно, если суд отложит рассмотрение дела в соответствии с ч. 5 ст. 158 АПК РФ по своей инициативе или при удовлетворении ходатайства ответчика. В определении суд может указать, какие дополнительные доказательства стороны могут представить, обозначив, таким образом, предмет доказывания. Если же заседание не отложить, защита ответчиком своей позиции будет чрезвычайно затруднена, ведь чтобы успеть подготовиться к заседанию, он должен заранее знать, от какого иска защищаться.
Некоторые основания недобросовестности
Контрагент – это не предприятие, а конкретные люди, оказывающие определяющее влияние на исполнение обязательств. И не всегда это – первое лицо предприятия. Чаще – управленцы разных уровней и даже рядовые работники.
У каждого человека есть свои интересы: меркантильные, карьерные, ведомственные и другие. Каждый руководствуется своим уникальным набором моральных установок. Поэтому ваше понимание этичности, порядочности, добросовестности и других общечеловеческих ценностей может кардинально отличаться от понимания этих категорий представителями предприятия-контрагента. То, что само собой разумеется для вас, редко является таковым для кого-то другого. Вот и не рассчитывайте, что контрагент мыслит так же как вы и обязательно сделает что-то так, как вы представляете надлежащим.
Даже если представитель контрагента на этапе предварительных переговоров в общении с вами предстаёт милейшим человеком, у него с высокой вероятностью есть личные интересы, реализация которых противоречит целям решения стоящих перед вами задач по продаже и внедрению вашего товара. Мой опыт преодоления саботажа со стороны работников контрагентов показал, что часто причинами недобросовестности являются:
- личная заинтересованность саботажника в покупке товара другого производителя;
- страх потерять монополию на ту или иную производственную операцию (бизнес-процесс), то есть лишиться ощущения незаменимости для данного предприятия в качестве специалиста;
- страх вскрытия прегрешений перед своим работодателем вследствие изменения бизнес-процессов и/или обеспечения их прозрачности для руководства;
- личная антипатия к кому-то из представителей поставщика;
- банальная лень;
- ведомственные интересы, выражающиеся в нежелании «наступить на любимую мозоль смежников». Другими словами, стремление соблюдать неписаные правила игры, требующие под страхом потенциальной мести не создавать сложностей игрокам из своей и/или смежных структур, несмотря на преследование ими своих частных интересов в ущерб деятельности своего же предприятия и/или третьих лиц;
- превратное понимание понятия «честь мундира».
Причины саботажа надлежащего исполнения обязательств перед вашим предприятием могут быть и другими. Выявив их и поняв суть, вы сможете выстроить адекватную систему защиты от негативных действий или бездействий саботажников и преодоления их последствий.
Вашими помощниками и защитниками выступят те представители контрагента, в интересы которых входят приобретение и эксплуатация вашего товара. Выявите эти интересы и помогите представителям контрагента их реализовать. Только имейте в виду, что они решают свои, а не ваши задачи. Они так же испытывают сопротивление саботажников, минимум с частью которых не хотят портить отношения. И нет гарантии, что они не сдадутся под натиском влиятельных саботажников или не покинут предприятие. Под особым (двусторонним) прессингом находится управленец, принявший решение о покупке товара. Ваша задача − удержать его от негативной переоценки этого решения.