Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статья 122. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
ТК РФ требует, чтобы работодатель устанавливал для своих сотрудников основной отпуск не менее 28 календарных дней. Данный параметр включается в условия трудового договора, заключаемого с сотрудником. Если в договоре указана меньшая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска, то это будет нарушение трудового законодательства, за что работодателя можно привлечь к ответственности.
Комментарии к ст. 122 ТК РФ
1. Оплачиваемый отпуск предоставляется ежегодно, согласно установленному графику отпусков, который составляется на каждый календарный год и утверждается не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года.
2. При составлении графика отпусков работодатель учитывает мнение работника, если это не нарушает производственного цикла организации.
3. При исчислении стажа работы, за который работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, основной расчетной единицей является месяц.
4. Оплачиваемый отпуск предоставляется 1 раз в рабочем году в соответствии с графиком. Рабочий год составляет 12 полных календарных месяцев со дня поступления работника в организацию на основании трудового договора.
5. Число дней работы, составляющее меньше 1 мес., учитывается только при предоставлении дополнительного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному времени и выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении. В этих случаях число дней, составляющее менее 1/2 мес., из подсчета исключается, а половину и более — округляется до месяца.
6. Отпуска за первый год работы предоставляются работникам, как правило, по истечении 6 мес. непрерывной работы в организации, кроме случаев, указанных в комментируемой статье и в других нормативных актах, когда отпуск предоставляется до истечения этого срока.
За второй и последующие годы работы отпуска предоставляются в любое время года, кроме случаев, указанных в комментируемой статье, с учетом графика отпусков и желания работника, если это не нарушает нормальной работы организации.
7. График отпусков — это локальный нормативный акт, который составляется работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года.
8. Отпуск не должен, как правило, начинаться раньше, чем рабочий год, за который он предоставляется. Кроме того, при составлении графика отпусков необходимо соблюдать положения комментируемой статьи, так как для некоторых категорий работников в качестве льготы закрепляется право использовать отпуск до истечения 6 мес. непрерывной работы.
Согласно статье 115 Трудового Кодекса РФ работодатель обязан предоставлять сотрудникам оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 дней ежегодно. За сотрудником сохраняется его должность и . Этот отпуск является основным.
Также может быть и удлинённый, предоставление которых регулируется ТК и локальными актами, принятыми на предприятии. Предоставление отпуска гарантируется каждому работающему по трудовому договору гражданину Конституцией РФ (часть 5 статьи 37) вне зависимости от места работы и формы организации.
На использование отпуска имеют право все категории работников:
- постоянные;
- временные;
- сезонные;
- надомные рабочие;
- работающие .
Не позднее чем за три дня до начала отпуска работнику должны быть выплачены отпускные. Сумма отпускных облагается НДФЛ, единым социальным налогом, взносами на обязательное пенсионное страхование и на страхование от несчастных случаев и профессиональных заболеваний в общем порядке. Порядок расчета отпускных оговорен статьей 139 ТК РФ.
Если отпуск был предоставлен работнику авансом и имело место увольнение работника до истечения года, в счет которого он получил этот отпуск, то отпускные, выплаченные этому работнику, удерживаются из его заработной платы.
Удержание не производится, если работник:
- уволен в связи с отказом от перевода по состоянию здоровья (на основе медзаключения) или в связи с тем, что у работодателя отсутствует возможность предоставить такому работнику соответствующее требованиям, оговоренным медзаключением, место;
- уволен в связи с сокращением штата или ликвидацией организации или ИП;
- является руководителем, его заместителем или главным бухгалтером, которые уволены по причине смены собственника имущества организации;
- уволен в связи с призывом на военслужбу или направлен на альтернативную гражданскую службу;
- был уволен ранее и восстановлен по решению ГТИ или суда;
- признается полностью нетрудоспособным на основании медицинского заключения;
- умер или признан судом умершим или безвестно отсутствующим;
- уволен в связи со смертью работодателя, а также в связи с признанием работодателя судом умершим или безвестно отсутствующим;
- не может продолжать трудовую деятельность в связи с наступившими чрезвычайными обстоятельствами.
Документы для оформления учебного отпуска
Для оформления учебного отпуска нельзя получать от сотрудника заявление и справку из образовательного учреждения о том, что он действительно обучается.
Учебный отпуск для прохождения промежуточной аттестации оформляется на основании справки-вызова, выдаваемой учебным заведением и предъявляемой работодателю до начала аттестации. Форма справки регламентирована Приказом Минобрнауки от 19.12.2013 г. № 1368.
Когда аттестация завершается, учебное учреждение оформляет и выдает сотруднику отрывную часть справки-вызова, которая подтверждает факт нахождения человека в этой организации в конкретные сроки. Чтобы обосновать учебный отпуск, работник должен предоставить работодателю отрывную часть справки. Учебный отпуск нельзя предоставлять, если нет справки-подтверждения.
Комментарии к ст. 122 ТК РФ
1. Оплачиваемый отпуск предоставляется ежегодно, согласно установленному графику отпусков, который составляется на каждый календарный год и утверждается не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года.
2. При составлении графика отпусков работодатель учитывает мнение работника, если это не нарушает производственного цикла организации.
3. При исчислении стажа работы, за который работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, основной расчетной единицей является месяц.
4. Оплачиваемый отпуск предоставляется 1 раз в рабочем году в соответствии с графиком. Рабочий год составляет 12 полных календарных месяцев со дня поступления работника в организацию на основании трудового договора.
5. Число дней работы, составляющее меньше 1 мес., учитывается только при предоставлении дополнительного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному времени и выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении. В этих случаях число дней, составляющее менее 1/2 мес., из подсчета исключается, а половину и более — округляется до месяца.
6. Отпуска за первый год работы предоставляются работникам, как правило, по истечении 6 мес. непрерывной работы в организации, кроме случаев, указанных в комментируемой статье и в других нормативных актах, когда отпуск предоставляется до истечения этого срока.
За второй и последующие годы работы отпуска предоставляются в любое время года, кроме случаев, указанных в комментируемой статье, с учетом графика отпусков и желания работника, если это не нарушает нормальной работы организации.
7. График отпусков — это локальный нормативный акт, который составляется работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года.
8. Отпуск не должен, как правило, начинаться раньше, чем рабочий год, за который он предоставляется. Кроме того, при составлении графика отпусков необходимо соблюдать положения комментируемой статьи, так как для некоторых категорий работников в качестве льготы закрепляется право использовать отпуск до истечения 6 мес. непрерывной работы.
Ежегодный отпуск и трудовой стаж
Для возникновения права на ежегодный отпуск необходим трудовой стаж.
Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы в данной организации. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев.
До истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:
-
работникам в возрасте до 18 лет;
-
женщинам — перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
-
работникам, усыновившим ребенка в возрасте до трех месяцев;
-
в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Исчисление продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска
Исчисление продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков регулируется ст. 120 ТК РФ. Минимальная продолжительность основного отпуска составляет 28 календарных дней. Но некоторым работникам в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами предоставляется более 28 календарных дней основного отпуска. В частности, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами ежегодный основной удлиненный оплачиваемый отпуск предоставляется:
— муниципальным служащим (п. 3 ст. 21 Федерального закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»);
— государственным гражданским служащим (п. 3, 4 ст. 46 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»);
— прокурорам и следователям, научным и педагогическим работникам (ст. 41.4 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»);
— педагогическим работникам (ст. 334 ТК РФ, Постановление Правительства РФ от 01.10.2002 N 724 «О продолжительности ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам»);
— научным работникам, занимающим штатные должности, ученые степени по которым предусмотрены тарифно-квалификационными требованиями, согласованными и утвержденными в установленном порядке (Постановление Правительства РФ от 12.08.1994 N 949 «О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень» (применяется в части, не противоречащей ТК РФ));
— главным медицинским сестрам учреждений здравоохранения федерального подчинения (п. 1 Приказа Минздравмедпрома РФ от 22.12.1994 N 297 «О ежегодных отпусках главных медицинских сестер учреждений здравоохранения федерального подчинения»).
Итак, продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается.
Отметим: если сотрудник работает по графикам сменности и окончание отпуска наступает перед выходными днями по графику, он должен выйти на работу в первый рабочий день по графику. При этом «вынужденные» дополнительные дни отдыха оплате не подлежат и работник их не должен отрабатывать в дальнейшем (п. 4 Разъяснений Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 08.04.1967 N 4/П-10).
Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска также не включаются и не оплачиваются. Но отпуск продлевается на количество праздничных дней. К примеру, работник написал заявление на предоставление ему основного оплачиваемого отпуска с 1 июня продолжительностью 28 календарных дней, датой окончания данного отпуска будет не 28, а 29 июня, так как 12 июня в число дней отпуска не включается (ст. 112 ТК РФ).
Роструд впервые в Письме от 12.09.2013 N 697-6-1 указал, что это правило относится не только к общероссийским, но и к религиозным праздникам, установленным в субъектах РФ (п. 7 ст. 4 Федерального закона от 26.09.1997 N 125-ФЗ «О свободе совести и религиозных объединениях»). Связано это с тем, что ст. 22 ТК РФ установлено: работодатель обязан соблюдать трудовое законодательство и иные нормы трудового права. То есть данная статья указывает на соблюдение как федерального законодательства, так и законодательства субъекта РФ в сфере труда.
Кроме того, напомним, что положения ст. 125 ТК РФ предусматривают разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части, одна из которых должна быть не менее 14 календарных дней.
Порядок расчета отпускных
Сумма отпускных определяется исходя из среднего заработка работника, что следует из ст. 114, 139 ТК РФ, а также Положения N 922 .
Напомним, что согласно ч. 4 ст. 139 ТК РФ средний дневной заработок для оплаты отпусков исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).
Напомним, что в коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение сотрудников.
Для расчета суммы отпускных средний дневной заработок умножается на количество дней отпуска (п. 9 Положения N 922).
Обратите внимание! Федеральным законом от 02.04.2014 N 55-ФЗ «О внесении изменений в статью 10 Закона Российской Федерации «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях» и Трудовой кодекс Российской Федерации» внесены изменения в ст. 139 ТК РФ: среднемесячное число календарных дней для расчета отпуска с 02.04.2014 составляет 29,3, а не 29,4. Однако в Положение N 922 соответствующие изменения еще не внесены.
Средний заработок для оплаты отпуска лицам, работающим на условиях неполного рабочего времени (п. 12 Положения N 922), работникам, которым установлен суммированный учет рабочего времени (абз. 1 п. 13 Положения N 922), и совместителям (п. 19 Положения N 922) рассчитывается в общем порядке.
Пример 1
Работнику предоставлен отпуск на 12 календарных дней с 12 по 23 мая 2014 года. Расчетный период с мая 2013 года по апрель 2014 года отработан полностью. Заработок за этот период составил 444 360 руб.
1. По правилам, действующим до 02.04.2014.
Средний дневной заработок равен 1 259,52 руб. (444 360 руб. / 12 мес. / 29,4). Отпускные составят 15 114,24 руб. (1 259,52 руб. х 12 кал. дн.).
2. По правилам после 02.04.2014.
Средний дневной заработок при расчете равен 1 263,82 руб. (444 360 руб. / 12 мес. / 29,3). Отпускные составят 15 165,84 руб. (1 263,82 руб. х 12 кал. дн.).
Как видим, разница в расчетах незначительная — 51,6 руб. (15 165,84 — 15 114,24).
Пример 2
Воспользуемся условиями примера 1, но предположим, что с согласия работника он был вызван из отпуска 15 мая 2014 года. При этом оставшуюся часть отпуска он использует позже.
При отзыве работника из отпуска работник вправе рассчитывать на заработную плату за фактически отработанное время. Следовательно, отпускные, выданные согласно ч. 9 ст. 136 ТК РФ не позднее чем за три дня до начала отпуска, необходимо пересчитать.
Фактически работник использовал только три дня отпуска (с 12 по 14 мая).
За эти три дня работнику было начислено 3 791,46 руб. (1 263,82 руб. х 3 кал. дн.).
Соответственно сумма переплаты за девять дней неиспользованного отпуска составила 11 374,38 руб. (15 165,84 — 3 791,46).
Суммы переплаты оставить работнику нельзя, поскольку на оставшуюся часть отпуска будет издан отдельный приказ и отпускные будут исчислены заново исходя из нового расчетного периода (ст. 139 ТК РФ). Однако излишне выплаченную сумму отпускных удерживать из заработной платы работника или требовать внести в кассу также нельзя, поскольку на основании ст. 137 ТК РФ подобные действия недопустимы.
Порядок расчетов работодателя с работником по суммам отпускных в случае отзыва работника из отпуска нормами ТК РФ не определен, а взыскание с работника каких-либо сумм в связи с отзывом его из отпуска либо удержание указанных сумм из его заработной платы ТК РФ не предусмотрено. В этом случае сумму переплаченных отпускных следует зачесть в счет будущей зарплаты работника на основании выраженного в письменной форме его согласия.
Кроме того, отметим, что если после отзыва работника из отпуска происходит суммирование ежегодного оплачиваемого отпуска или его перенесение на следующий рабочий год, то работнику часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, может быть заменена денежной компенсацией (ст. 126 ТК РФ). Предоставление такой компенсации осуществляется на основании письменного заявления работника. Но некоторым категориям работников замена денежной компенсацией части ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков не допускается даже по их письменному заявлению. К данной категории относятся беременные женщины, работники в возрасте до 18 лет, лица, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Исключение — выплата таким работникам денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении.
Также хотим обратить ваше внимание на ч. 3 ст. 112 ТК РФ, согласно которой работникам, за исключением получающих оклад (должностной оклад), за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе, выплачивается дополнительное вознаграждение. То есть выплата такого вознаграждения должна быть произведена в том числе за нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного отпуска работника, включая учебный, предоставленный согласно ТК РФ для сдачи экзаменов или защиты дипломной работы. Аналогичная позиция изложена в Письме Минтруда РФ от 24.05.2013 N 14-1-1061, где сказано, что ч. 3 ст. 112 ТК РФ не связывает выплату работникам, которым устанавливается сдельная, почасовая или иная система оплаты труда, кроме должностного оклада, дополнительного вознаграждения за праздничные дни с каким-либо периодом.
* * *
Итак, мы рассмотрели нормы трудового законодательства, которыми необходимо руководствоваться при предоставлении ежегодных оплачиваемых отпусков, напомнили о продолжительности ежегодного отпуска и о случаях его продления или переноса. Также мы обсудили вопрос об отзыве работника из ежегодного основного оплачиваемого отпуска и привели примеры расчета отпускных. Опираясь на приведенные в статье нормы, вы сможете избежать споров с работниками в случае возникновения затруднений.
Бератор — Сотрудники и Вы — Основной ежегодный оплачиваемый отпуск и другие виды отпусков
Сначала вспомним, из чего складывается общая процедура «проводов» работника в отпуск.
- Составление графика отпусков на следующий календарный год (ст. 123 ТК РФ).
- Ознакомление работников под подпись с графиком отпусков (ч. 2 ст. 22 ТК РФ).
- Извещение работника под подпись о начале отпуска не позднее чем за две недели до его начала (ч. 3 ст. 123 ТК РФ).
- Издание приказа о предоставлении отпуска работнику в период, установленный графиком отпусков (ч. 2 ст. 123 ТК РФ).
Со дня начала отпуска, установленного в приказе, в табеле учета рабочего времени следует проставлять нужные коды:
- «ОТ» или «09» – если работник находится в ежегодном основном оплачиваемом отпуске;
- «ОД» или «10» – если работник находится в ежегодном дополнительном оплачиваемом отпуске.
Обращаем ваше внимание, что Трудовой Кодекс не дает работнику права не ходить в положенный ему отпуск. Использовать ежегодный оплачиваемый отпуск – не только право, но и обязанность работника.
Продление или перенесение
Трудовой отпуск может быть продлен или перенесен на другой период:
- При временной нетрудоспособности сотрудника.
- Если работник во время запланированного отпуска выполнял государственные обязанности.
- Когда сотрудник организации не получил оплату за положенные дни отдыха или не был предупрежден за четырнадцать дней о периоде временной нетрудоспособности.
- Если отсутствие работника в текущем году негативно скажется на производственной деятельности организации. В этом случае допускается перенесение дней оплачиваемого отдыха на следующий год, но отпуск обязательно должен быть использован в течение следующего года.
Нарушением российского законодательства считается отказ работнику в предоставлении трудового оплачиваемого отпуска на протяжении двух лет подряд, а также непредставление оплачиваемого отпуска лицам возрастной категории до восемнадцати лет и сотрудникам, чья деятельность связана с опасными и вредными видами деятельности.
Комментарий к ст. 122 Трудового Кодекса РФ
Комментарии к статьям ТК помогут разобраться в нюансах трудового права.
§ 1. Изменение редакционного характера коснулось ч. 2 ст. 122. Слова «в данной организации» заменены словами «у данного работодателя». В результате положения данной статьи распространяются на всех работодателей — юридических и физических лиц.
§ 2. Конституция РФ (ч. 5 ст. 37) гарантирует предоставление работникам оплачиваемого ежегодного отпуска.
В соответствии с этим Кодекс именует отпуска, предоставляемые за работу, ежегодными оплачиваемыми отпусками и устанавливает, по сути, обязанность работодателя предоставлять работникам оплачиваемый отпуск ежегодно.
При этом, естественно, имеется в виду не календарный год (с 1 января по 31 декабря), а рабочий год, определяемый для каждого работника индивидуально с даты его поступления на работу (например, с 7 января 2004 г. по 6 января 2005 г.).
Ежегодные основные оплачиваемые отпуска
В соответствии со ст. 114 ТК РФ работникам предоставляется ежегодные оплачиваемые отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней (ч.1 ст.115 ТК РФ). Удлиненный основной отпуск предоставляется продолжительностью свыше 28 календарных дней в соответствии с действующим законодательством. В связи с изложенным можно констатировать, что работнику в течение каждого рабочего года гарантируется право на предоставление ежегодного основного оплачиваемого отпуска продолжительностью, предусмотренной законодательством. Данному праву корреспондирует обязанность работодателя по предоставлению работнику отпуска установленной законодательством продолжительности. Невыполнение работодателем обязанности по предоставлению отпуска по истечении года работы позволяет работнику самостоятельно реализовать право на отпуск, поскольку его ежегодное предоставление не поставлено законодателем в зависимость от усмотрения работодателя.
Процедура предоставления отпуска
Правовыми основаниями для регулирования отношений, складывающихся между гражданином и организацией, являются положения трудового законодательства и разные приказы, сформированные представителями Министерства труда.
Государственная инспекция по труду выполняет функции, связанные с соблюдением всеми организациями положений трудового законодательства. Если имеет место нарушение – применяются нормы КоАП.
Перед тем, как решить, когда и какие санкции применяются – нужно понять, кто из работников и в какое время может требовать отпуск. У сотрудника есть право претендовать на время отдыха после того, как он отработал на фирме минимум полгода. Учитывается только непрерывное время трудовой деятельности. Когда есть договоренность с руководством, получится пойти отдыхать ранее указанного времени.
В последующие периоды формируется график, где отражена последовательность отпусков. Фирма его составляет каждый год. Установлено, что такой акт должен быть утвержден приказом руководства организации, при этом каждый гражданин знакомится с ним под роспись. С этого времени график рассматривается как обязательный тип документа, при этом исполнять его должны не только сотрудники, но и руководящий состав.
Стоит учесть, что есть сотрудники, которые наделены правом относительно использования времени отдыха по своему желанию. В том числе:
- граждане, находящиеся в несовершеннолетнем возрасте;
- представительницы женского пола перед использованием отпуска, связанного с ожиданием малыша или после него;
- мужчины, чья жена находится в отпуске, связанном с родами и беременностью;
- граждане, жившие на территории Чернобыля.
Предусматривается, что минимальное значение отпуска равно 28 дням. Учитываться буду только календарные дни. Стоит также указать на возможность деления такого периода на несколько частей. При этом требуется учитывать положения законодательства, указывающие на то, что одна из частей такого времени отдыха не может составлять менее, чем пару недель.
Что делать работнику, если его не отпускают в отпуск?
Если работодатель, несмотря на полученный отказ от переноса отпуска, все равно не предоставил его работнику, хотя время предоставления подошло, согласно утвержденному графику, можно обращаться в различные инстанции за восстановлением своего нарушенного права.
Желательно к направляемой жалобе приложить копии документов, подтверждающих право на отпуск, например, копию графика отпусков, а также документы, подтверждающие факт нахождения в трудовых отношениях с работодателем.
Уйти в отпуск самовольно до издания приказа о его предоставлении работник не имеет права. В противном случае работодатель получит основание для его увольнения за безосновательное отсутствие на рабочем месте.
То есть, если обратились куда-то с жалобой, необходимо дождаться когда ее рассмотрят, обяжут работодателя предоставить отпуск и тот исполнит данное предписание.
Прежде чем писать жалобы можно поговорить с работодателем и сообщить ему о том, что получение отпуска необходимо, например, потому что на его период уже приобретены путевки и согласованы отпуска других членов семьи, чтобы все могли отдохнуть вместе.
Также в этой беседе, если после первой части разговора согласия достигнуть не удалось, можно сказать, что конфликтную ситуацию создавать не хочется, но он препятствуют реализации законного права сотрудника на отдых и если отпуск не будет предоставлен, за этим последует обращение «куда надо».
Куда идти мы уже оговорили выше.
Грамотный работодатель после данной беседы, скорее всего, не желая лишний раз контактировать с контролирующими органами, осознавая, что он в данной ситуации заведомо проигравшая сторона, отпустит в отпуск настойчивого сотрудника. А, возможно, сделает это просто, войдя в положение отпускника, ведь начальник такой же человек, и если правильно выстроить диалог, он все поймет.